案例及法律分享 CASE

／圖片來源：freepik.com／

撰文：高雄律師，王瀚誼律師事務所。

　　大家好，我們今天要和大家討論有關創業的法律議題，當您終於實現理想，投身於創業之路時，卻苦惱著不知道應該設立怎樣的公司嗎？其實公司制度的選擇，對於後續組織的運作方式、出資者的權益與責任都有著關鍵性的影響，確實是在創業之前需要審慎評估的法律風險呢。

零、公司法中的有限責任為何很重要？

　　不知道您是否留意到「有限公司」、「股份有限公司」中都有「有限」兩個字，這裡指的是，股東不需直接地對公司的債權人負責，僅在自身的出資額度內負起清償責任，是有限、且間接的責任，因此，當公司負債時，股東並沒有必須替公司償還全部債務的責任，此有限責任的規範，在一定程度上保障了股東的權益。

一、設立條件：較為簡便與快速，中小企業愛用！

（１－１）由「一人以上股東」組成：

　　有限公司，需由一人以上股東所組成，這裡指的可以是「自然人」也可以是「法人」，同時並無最高人數的限制，但股東僅在出資的限度內對公司債務負有限責任。

（１－２）較為簡便的「發起設立」流程：

　　有限公司在設立之初，全體股東需就資本總額、盈餘分派標準、股東姓名、董事人數等等事項（公司法第１０１條的章程記載事項）做好決定，並經全體股東同意後訂立章程。

　　於此同時，即需要繳足全部的資本總額，不得分期繳款或向外招募，而股東除了可以用現金出資以外，也可以用貨幣債權、公司事業所需財產（現物）、技術（例如專利權、著作權等）抵充之，但勞務、信用因為難以計算其價值，於是並不包含在其中，另外，此設立登記的資本額並需經會計師查核簽證。

　　當以上事項都完備時，後續另需依照公司法第３８７條，原則上由董事向主管機關申請設立登記，或是也得委由代理人辦理，但以會計師與律師為限，因而，有限公司的設立程序，算是較為簡便與快速的。

二、組織型態：企業經營與企業所有部分結合

（２－１）股東參與度高：

　　有限公司的出資者即為股東，全體股東皆為有限公司的意思機關，又，因有限公司沒有類似股份有限公司「股東會」的組織，因此公司意思的形成，不需經由會議的方式進行，就算是各別徵求股東的意見也無不可。

        由股東表決權２／３以上之同意，選任股東成為董事，令董事可執行業務甚至對外代表公司，而董事最少必須設置一人，最多設置三人；另外，沒有執行業務的股東則成為具有監察權的股東，得隨時質詢公司的營業情形或查詢重要文件，但其原則上是沒有報酬的。

　　由此可見，有限公司的股東，對公司經營及決策，具有一定的影響力，對於公司業務的參與程度可謂相當高！

三、股東地位取得與移轉皆不易

（３－１）原則一位股東均有一表決權

　　有限公司不論股東出資金額多少，原則上每位股東都具有一表決權，即是可以依照股東人頭為計算方式，但是也可以選擇於章程中明定，以出資金額再行分配表決權讓出資額高的股東享有更大的表決權，因而後續關於有限公司的規定，諸如：股權轉讓、增資減資、變更章程、合併及解散等，都以「股東表決權」代替「股東人數」，作為規定。

（３－２）出資（股權）轉讓不易

　　若原先出資成立的股東，後續想要退出時，因為有限公司並無退股的規定，僅能透過出資轉讓的方式，將自己的股份移轉與其他人，而有限公司在股權移轉的部分，也設有較為嚴苛的規定，以限制公司股東的組成，主要的方式可以分成一般、法院強制兩種型態。

（３－２－１）一般：依照是董事、股東而有不同的表決權門檻。

　　因而「股東」：需經其他股東表決權過半數之同意；「董事」：需經其他股東表決權過三分之二以上同意，通過同意門檻之後，不同意的股東具有優先受讓權，在不行使時，視為同意轉讓。

（３－２－２）強制：

（３－３）增減資與變更組織：

        有限公司有增資需求時，原則上股東表決權過半數同意下，需經由最初設立的股東出資，若新加入的股東也想加入增資時，則另外需要再經過股東表決權過半數同意的門檻；若是要將有限公司轉換成股份有限公司時，經股東表決權過半數之同意。

（３－４）變更章程、合併及解散：

四、資訊不公開

　　過去有限公司，依照舊公司法第１０４條（現已刪除）的規定，在設立登記之後，應發股單與股東，作為股東的出資證明，現在因應公司法第１０４條已經刪除，僅能仰賴公司核發的文件作為證明，並無嚴格的規範。